Guarda y custodia de los hijos en México: cómo se decide y convivencias

En México, la guarda y custodia es el cuidado diario de las hijas e hijos menores de edad: con quién viven y quién atiende su día a día. Cuando los padres se separan, pueden acordarla por escrito (incluso de forma compartida) y, si no se ponen de acuerdo, la decide el Juez de lo Familiar. El otro progenitor conserva, salvo que el juez lo limite, el derecho de convivencia (las «visitas») y la obligación de contribuir a los alimentos. Todo se resuelve con un criterio por encima de los demás: el interés superior de la niñez. Las reglas concretas dependen del estado; en esta guía usamos como ejemplo la Ciudad de México.

Patria potestad, guarda y custodia y convivencia: no son lo mismo

• Patria potestad: el conjunto de derechos y deberes de la madre y el padre sobre la persona y los bienes de sus hijos. La ejercen los dos aunque estén separados, salvo resolución judicial.
• Guarda y custodia: con quién vive la niña, niño o adolescente y quién se encarga de su cuidado cotidiano. Puede quedar a cargo de uno de los progenitores o ser compartida.
• Régimen de convivencias: los días, horarios, lugares y forma en que el progenitor que no tiene la custodia (y, en su caso, abuelos y otros familiares) convive con los hijos.

Quien no tiene la custodia no pierde la patria potestad. En la CDMX, el artículo 416 del Código Civil para el Distrito Federal dice que, tras la separación, ambos padres siguen obligados a cumplir sus obligaciones; el hijo queda bajo el cuidado de uno de ellos y el otro debe colaborar en su alimentación y crianza, conservando su derecho de convivencia.

Un tema que regula cada estado

Cada estado tiene su Código Civil o Familiar con sus propias reglas sobre custodia. Además, los juicios familiares se están pasando al Código Nacional de Procedimientos Civiles y Familiares (CNPCF), que entra en vigor en cada estado según la declaratoria de su Congreso local y, como tarde, el 1 de abril de 2027. Confirma qué código se aplica en tu estado.

¿Cómo se decide quién se queda con la custodia?

1. Por acuerdo de los padres

En la CDMX, quien pide el divorcio debe presentar una propuesta de convenio que incluya quién tendrá la guarda y custodia de los hijos menores y cómo ejercerá el otro progenitor su derecho de visitas, respetando horarios de comida, descanso y estudio (art. 267 del Código Civil para el Distrito Federal). Si los hermanos no van a vivir en el mismo domicilio, el convenio también debe fijar cómo convivirán entre ellos. Más detalles en nuestra guía sobre el divorcio incausado en México.

Los padres pueden pactar la custodia compartida mediante convenio (art. 282, apartado B, fracción II). Si la pactan, el juez debe asegurarse de que ambos cumplan sus obligaciones de crianza sin que ello suponga un riesgo para los hijos en su vida cotidiana (art. 283 Bis).

2. Por decisión del Juez de lo Familiar

Si no hay acuerdo, decide el Juez de lo Familiar. Durante el juicio puede dictar medidas provisionales sobre custodia y convivencias, incluso sin oír antes a la contraparte (art. 569 del CNPCF). Al resolver, el juez valora, entre otras cosas:

• El cumplimiento de las obligaciones de crianza de cada progenitor: seguridad física, psicológica y sexual; hábitos de alimentación, higiene y desarrollo; muestras de afecto, y límites y normas de conducta (art. 414 Bis). La ley aclara que tener jornadas laborales extensas no se considera, por sí solo, incumplimiento.
• La existencia de violencia familiar: la custodia y las convivencias pueden restringirse cuando hay peligro para el sano desarrollo de los hijos (art. 283).
• La opinión de los hijos, que debe escucharse y tomarse en cuenta (arts. 282 y 417).

¿La mamá tiene preferencia con los hijos pequeños?

En la CDMX, el Código Civil ya no da preferencia automática a la madre: para menores de doce años, el juez decide, según las circunstancias del caso, si quedan al cuidado de la madre, del padre o incluso de otra persona, buscando las mejores condiciones para su desarrollo, cuidado y protección. Además, la ley precisa que no será obstáculo para la custodia el hecho de que el progenitor que se dedica a los cuidados del hogar carezca de recursos económicos (art. 282, apartado B, fracción II). En otros estados la redacción puede ser distinta.

El interés superior de la niñez

Es el criterio que guía todas estas decisiones. Lo recoge el artículo 4o. de la Constitución, y la Ley General de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes ordena que sea una consideración primordial en todas las medidas que tomen los tribunales (art. 18). En la CDMX, el Código Civil lo define como la prioridad de los derechos de niñas, niños y adolescentes frente a los de cualquier otra persona, para garantizar, entre otros, su salud, alimentación y educación y un ambiente libre de violencia familiar (art. 416 Ter).

Los hijos tienen derecho a ser escuchados

Niñas, niños y adolescentes tienen derecho a ser escuchados y tomados en cuenta en los asuntos de su interés, según su edad, desarrollo y madurez (art. 71 de la Ley General). En la CDMX, cuando hay desacuerdo sobre las convivencias o el cambio de custodia, el juez debe oír a los menores, en privado y sin la presencia de los padres, con ayuda de un asistente de menores del DIF de la Ciudad de México (arts. 417 y 417 Bis).

Convivencias: el derecho a seguir viendo a los hijos

La Ley General de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes establece que los menores cuyas familias estén separadas tienen derecho a convivir y mantener contacto directo con sus familiares de modo regular, salvo que un juez determine que es contrario a su interés superior (art. 23). En la CDMX:

• No pueden impedirse sin justa causa las relaciones personales entre el menor y sus ascendientes, por ejemplo los abuelos; en caso de oposición, resuelve el juez (art. 416 Bis).
• La convivencia solo puede limitarse o suspenderse por mandato judicial, por incumplimiento reiterado de las obligaciones de crianza o por peligro para la salud e integridad física, psicológica o sexual de los hijos (art. 416 Bis).
• Cuando hay violencia, el CNPCF prevé que el juez modifique o suspenda las convivencias o la custodia y que pueda ordenar convivencias supervisadas en los centros del Poder Judicial del estado o por videoconferencia supervisada, si así lo desea el menor (art. 561 del CNPCF).

Las convivencias y la pensión alimenticia son obligaciones independientes: quien no tiene la custodia debe colaborar con los alimentos de sus hijos. Consulta nuestra guía sobre pensión alimenticia en México.

¿Se puede cambiar la custodia?

Sí. Las resoluciones sobre custodia y convivencias no son definitivas para siempre: las resoluciones firmes sobre alimentos y ejercicio y suspensión de la patria potestad pueden modificarse cuando cambian las circunstancias que se tomaron en cuenta (art. 178 del CNPCF). En la CDMX, el cambio de guarda y custodia se discute en la controversia o en el incidente correspondiente, y en él se debe oír a los menores (art. 417).

Llevarse a los hijos sin autorización puede ser delito

Quien no tiene la custodia no puede llevarse a los hijos y quedarse con ellos por su cuenta. En la CDMX, el Código Penal para el Distrito Federal castiga con uno a cinco años de prisión al familiar que sustraiga, retenga u oculte a un menor sobre el que no ejerce la patria potestad o, por resolución judicial, la guarda y custodia; la pena aumenta en una mitad si el padre o la madre lo lleva fuera de la Ciudad de México o del país (art. 173). Si el otro progenitor incumple, hay que acudir al juez.

Cuándo conviene un abogado de lo familiar

Un abogado especialista te ayuda a redactar un convenio equilibrado, pedir medidas provisionales, aportar pruebas y, si hay violencia, solicitar medidas de protección. Si no puedes pagarlo, el CNPCF prevé la asistencia gratuita de la Defensoría Pública en los juicios familiares (art. 666). En LexGoApp puedes contactar con abogados de familia en México para resolver tu caso.

Preguntas frecuentes

¿A partir de qué edad un hijo puede decidir con quién vivir?

La ley no fija una edad a partir de la cual el hijo decide. Su opinión debe escucharse y tomarse en cuenta según su edad y madurez, pero quien resuelve es el juez, atendiendo al interés superior de la niñez.

Si no tengo la custodia, ¿pierdo la patria potestad?

No. La custodia y la patria potestad son distintas. Quien no vive con los hijos conserva la patria potestad, salvo que un juez la limite, suspenda o declare su pérdida, y mantiene sus deberes de crianza y alimentos y su derecho de convivencia.

¿Puedo dejar de llevar a mis hijos a las convivencias si el otro no paga la pensión?

No. Son obligaciones independientes y, en la CDMX, la convivencia solo se limita por mandato judicial. La pensión impagada se reclama ante el juez.

Fuentes

• Código Civil para el Distrito Federal (Consejería Jurídica de la CDMX), arts. 267, 282, 283, 283 Bis, 414 Bis, 416, 416 Bis, 416 Ter, 417 y 417 Bis
• Código Nacional de Procedimientos Civiles y Familiares (Cámara de Diputados), arts. 178, 561, 569 y 666
• Ley General de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes (Cámara de Diputados), arts. 18, 23 y 71
• Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos (Cámara de Diputados), art. 4o.